國際河流的定義是國際河流法的最基礎(chǔ)性的問題?!皣H河流(international river)”正式在《對德和約》中出現(xiàn)的意思是對一切國家均自由開放航行的多國河流。
當(dāng)時它作為制裁戰(zhàn)敗國、促使其開放國內(nèi)市場的手段,有著特別的政治意義。
時至今日,國際河流定義已經(jīng)泛化,簡言之即國家之間的河流。
“國際河流”仍然是各國國內(nèi)立法、國際條約、國際公約、國際組織決議(文件、報告)中以及諸多領(lǐng)域?qū)W者文獻(xiàn)中出現(xiàn)頻率非常高的用語。
但各國、國際組織、有關(guān)學(xué)術(shù)界對于超越一國邊界的淡水的表述多種多樣,主要有:國際水道、國際流域、國際淡水、國際湖泊、國際非海洋水域、跨國河流、越境水、跨界水道、跨界水體、跨界水域、跨界地下水、跨界含水層、邊界河流、邊界水、共享河流、共享水道、共享水資源等等。
這些表述大都是對某些具體的河流湖泊或水體在條約、文件文字中的描述,并沒有正確錯誤之分。
但基礎(chǔ)概念使用的混亂給國際河流法的研究帶來一定的困擾,有必要進(jìn)行一定的梳理。
國際河流概念的提出至少應(yīng)該包括以下幾個階段。
《不列顛百科全書》中對于河流的定義是:自然形成的流淌于渠道里有明確堤岸的水流。 河流是天然形成的,指的是地表水(如冰川等)在重力的作用下,沿著陸地表面上的線形凹地流動,并匯集于各級河槽上的這一過程,它是自然界水循環(huán)及地表過程變化綜合作用的結(jié)果,它與海洋的重大區(qū)別之一是其是否含鹽。
河流作為淡水資源的最重要來源,在人類發(fā)展史(乃至全球文明史)上的作用是無可替代的。
在人類社會出現(xiàn)城邦和民族國家之后,河流的性質(zhì)就發(fā)生了變化,開始受到政治因素的支配。
歐洲30年戰(zhàn)爭后,初步形成了以諸多平等主權(quán)國家為主體的政治版圖,出現(xiàn)了“形成國家邊界”的界河和“流經(jīng)幾個國家”的跨界河流。 但這樣國家之間(“國際”的語義解釋)的河流并沒有被稱為“國際河流”。 隨著資本主義的發(fā)展,歐洲各國迫切需要承擔(dān)重要交通職能的大江大河能夠擺脫國家政治地理的界限,實現(xiàn)低成本的商業(yè)自由航運。
1815年6月9日訂立的《維也納會議最后議定書》第108~117條,規(guī)定了“流經(jīng)不同國家的河流”的自由航行、統(tǒng)一稅收等制度,宣布萊因河和另外幾條河流(不包括多瑙河)受自由航行等制度約束。 1856年的巴黎和約、1968年的曼漢姆條約進(jìn)一步規(guī)定了萊茵河和多瑙河向一切國家開放,徹底確定了歐洲重要河流的自由航行制度。 實際上,河流自由航行原則在很大程度上也是西方列強(qiáng)推行殖民主義政策的工具,19世紀(jì)后半期,根據(jù)1885年柏林總規(guī)約、1890年布魯塞爾條約等有關(guān)剛果河和尼日爾河的專門條款,決定非洲這兩條大河實行自由航行制度。 最早提出“國際河流”(international river)學(xué)術(shù)定義的應(yīng)該是國際法學(xué)界泰斗德裔英國人奧本海(1858~1919),他在1905年和1906年出版兩卷集《國際法》,其中定義了“國際河流”,奧本海把“國際河流”這一術(shù)語專用于那些受條約制度支配的多國河流。把河流稱為“國際河流”的第一個國際條約是1919年《對德和約》第12部分。該部分規(guī)定,戰(zhàn)勝國對德國輸出入貨物不受限制,易北河、多瑙河、奧得河、涅曼河等被宣布為國際河流,外國軍艦和商船可以自由出入基爾運河。可見,“國際河流”的術(shù)語從其誕生起(無論是學(xué)者還是國際條約),“所有國家在多國(可航)河流上自由航行”是其應(yīng)有之義。 國際河流特指可以通航且對一切國家自由航行的河流,這樣的國際河流含義持續(xù)了一個半世紀(jì),隨著經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的拓展,自由航行的河段也逐漸擴(kuò)展到其可航的支流。這在眾多的國際法性質(zhì)的文件中都有體現(xiàn)。如,1929年常設(shè)國際法院就奧得河國際委員會的管轄范圍所作出的判決,宣布國際河流是指整個河流體系,包括純屬沿岸國內(nèi)河的支流在內(nèi);1934年國際法學(xué)會通過的《國際河流航行規(guī)則》第1條指出,國際河流是指“河流的天然可航部分流經(jīng)或分隔兩個或兩個以上國家,以及具有同樣性質(zhì)的支流?!痹撐募诘?條重申:“在國際河道上實行自由通航”。同樣的佐證還有《美洲國家關(guān)于國際河流的工農(nóng)業(yè)利用的宣言》(1933年12月24日),國際法學(xué)會《關(guān)于國際水域的非航行利用》的決議(1961年9月11日)等等。而同時期國家間訂立的大量雙邊的或多邊的關(guān)于特定河流的條約,一般都不用“國際河流”字眼,因為那可能意味著要承擔(dān)對一切國家“自由航行”的義務(wù)。 2.《國際河流利用規(guī)則》概念
1966年,國際法協(xié)會通過《國際河流利用規(guī)則》(即赫爾辛基規(guī)則),提出了若干新的概念和原則,成為國際河流法領(lǐng)域的一個非常有影響的文件。該文件第2條明確規(guī)定國際流域是指“跨越兩個或兩個以上國家,在水系的分界線內(nèi)的整個地理區(qū)域,包括該區(qū)域內(nèi)流向同一終點的地表水和地下水?!眹H流域概念的提出,是對國際河流、國際水道概念和國際水法理論的重大突破,對現(xiàn)代國際水法實踐也產(chǎn)生了直接影響,具有劃時代的意義。 《國際河流利用規(guī)則》僅在文件題目上出現(xiàn)“國際河流”字眼,正文中只出現(xiàn)了“國際流域”概念?!皣H流域”不僅僅指水資源,而是指水系分界線內(nèi)的“整個地理區(qū)域”。但“跨越兩個或兩個以上國家”國際流域?qū)傩员恢苯痈采w到國際河流定義本身,其直接體現(xiàn)是1978年聯(lián)合國經(jīng)濟(jì)和社會事務(wù)部提交并被廣泛引用的《國際河流登記》。該文指出全世界有國際河流(湖泊)214個,流經(jīng)200多個國家和地區(qū)。至少從這時起,國際公認(rèn)國際河流的定義就已經(jīng)不再是“流經(jīng)或分割兩個或兩個以上國家且實行自由航行制度的河流”,而是《國際河流利用規(guī)則》第二條中的“跨越兩個或兩個以上國家,在水系的分界線內(nèi),流向同一終點的地表水和地下水。” 3.回歸“國際水道”概念
國際水道就是指超越一國邊界的河流。1911年4月27日國際法學(xué)會通過的《國際水道非航行用途的國際規(guī)則》首次采用了“國際水道”的名稱。但該規(guī)則在正文里并沒有出現(xiàn)“國際水道”的術(shù)語解釋。該文件只有兩部分,一為兩國之間的界河;二為流經(jīng)兩個以上國家的河流。可見,1911的《規(guī)則》中國際水道的含義就是指分隔或流經(jīng)兩國或兩國以上的河流。它主要顯示河流的地理特征——國際,即國家之間的意思。這與當(dāng)時強(qiáng)調(diào)政治或商業(yè)意義的國際河流概念是不同的。1921年41個國家(含中國)共同締結(jié)了《國際性可航水道制度公約及規(guī)約》,其第1條規(guī)定,國際性可航水道是“一切分隔或流經(jīng)幾個不同國家的通海天然可航水道”,以及其他天然可航通海水道與上述水道相連者。這樣的水道一般是“有非沿岸國參加的國際委員會管理的可航水道”或者是有關(guān)國家“通過單方面法令或經(jīng)簽訂協(xié)議表示同意”的可航水道。所以“國際性可航水道”和當(dāng)時的“國際河流”含義相似。但是需要特別注意的是,“國際性可航水道”并不是“國際水道”的全部?!皣H水道”就是“一切分隔或流經(jīng)幾個不同國家的天然水道”。
1966年《國際河流利用規(guī)則》(赫爾辛基規(guī)則)提出了“國際流域”的概念,國際河流的概念也隨之發(fā)生了重大突破,已經(jīng)不再專指有專門國際條約規(guī)定其自由航行制度的多國河流,《國際河流利用規(guī)則》將地下水和地面水同列為國際流域水資源的組成部分;它對航行自由原則也作出了新的闡述,指出只有沿岸國才能在國際河流的全部航道上享有自由航行的權(quán)利,只有沿岸國才有權(quán)利決定向其他非沿岸國開放所屬河段,這個原則賦予航行自由原則以新的內(nèi)容,順應(yīng)了歷史發(fā)展的潮流?!秶H河流利用規(guī)則》還對傳統(tǒng)的公平使用原則作了新的解釋,指出公平使用原則并不是在沿岸國之間平均分配用水,而是確定分配原則時應(yīng)考慮各沿岸國的經(jīng)濟(jì)和社會需要,明確否定了國際河流利用理論中,傾向上游國利益的“絕對主權(quán)論”以及傾向下游國利益的“絕對完整論”。
1970年芬蘭代表向聯(lián)合國大會提出要求聯(lián)合國以《國際河流利用規(guī)則》為基礎(chǔ),編撰有關(guān)國際河流的規(guī)則,當(dāng)時有25個國家支持這個決議。經(jīng)過近30年的醞釀、起草和修訂,1997年聯(lián)合國第51屆會議通過了國際法委員會編撰的《國際水道非航行使用法公約》草案,對國際水道的非航行使用的內(nèi)容、原則和管理制度作了較全面的規(guī)定,是世界上第一個就國際河流的非航行用途締結(jié)的公約。該公約第2條規(guī)定:水道“是由于自然的聯(lián)系構(gòu)成一個單一的整體,并且流入同一終點的地表水和地下水系統(tǒng)”。而國際水道(International Watercourse)就是指組成部分位于不同國家的水道 ("International watercourse" means a watercourse, parts of which are situated in different States),這是迄今為止最明確,也是最有法律意義的國際河流概念。之所以不用“國際河流”表述,本文認(rèn)為原因可能在于:一是回避“國際河流”歷史上表現(xiàn)其強(qiáng)國利益的色彩;二是繼承歷史上1921年《國際性可航水道制度規(guī)約》的說法;再者,到20世紀(jì)后半期,國際河流已經(jīng)成為“國際水道”的同義詞。 所以,國際河流從“對一切國家自由通航的多國河流”到“是由于自然的聯(lián)系構(gòu)成一個單一的整體,并且流入同一終點的地表水和地下水系統(tǒng)”,是對“國際水道”概念的回歸。由于社會的發(fā)展,“自然形成”的要求已經(jīng)不再嚴(yán)格(概念包含運河),借鑒1997年《國際水道非航行使用法公約》的條文,國際河流可定義為:“組成部分位于不同國家的水道”,河流單元包括“地面水和地下水的系統(tǒng)” (公約第2條)。國際河流形態(tài)包括涉及不同國家同一水道中相互關(guān)聯(lián)的河流(干流和支流)、湖泊、含水層、冰川、蓄水池和運河。在統(tǒng)計意義上相當(dāng)于國際流域,在管理意義上相當(dāng)于流域淡水資源。